Перевод долга между юридическими лицами. Как оформить соглашение и защитить его от оспаривания

Российское гражданское законодательство позволяет менять участников обязательства без изменения самого обязательства. Глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) определяет два основных вида таких изменений: переход прав кредитора к другому лицу (замена кредитора) и перевод долга (замена должника).

Сегодняшняя публикация посвящена переводу долга.

• Перевод долга и согласие кредитора
• Как оформить перевод долга
• Привативный перевод долга
• Кумулятивный перевод долга
• В чём отличие кумулятивного перевода долга от поручительства
• Обязательные условия для включения в соглашение о переводе долга

Перевод долга и согласие кредитора

Долг связывает одного обязанного по обязательству лица с определённым кредитором или несколькими определёнными управомоченными лицами. При этом, обязанность должника всегда имеет имущественный характер. То есть, посредством её исполнения обеспечивается перемещение имущества и других результатов труда, имеющих имущественный характер, от одного лица к другому — от должника к кредитору.

Перевод долга может потребоваться не только в хозяйственных, коммерческих или предпринимательских отношениях.

Правоотношения по переводу долга могут возникнуть как во внесудебном порядке, так и в судебном, а также на стадии исполнения решения суда о принудительном исполнении обязательств.

Под переводом долга понимается переход обязанностей по договору от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого происходит замена или пополнение лиц в обязательстве на стороне должника, при сохранении содержания самого обязательства.

Перевод долга допускается независимо от того, из какого юридического факта он возник. Так, может быть переведён как долг, возникший из договора (например, обязанность уплатить арендную плату — пункт 1 статьи 606 ГК РФ), так и долг, установленный односторонней сделкой, например, обязанность выплатить публично обещанную награду (денежное вознаграждение или иную награду) — пункт 1 статьи 1055 ГК РФ).

Если предметом договора перевода долга являются обязанности, возникшие из правонарушения или объективно-противоправного деяния, то в данном случае также отсутствуют препятствия для перевода таких долгов, как обязанность возместить убытки (пункт 1 статьи 15 ГК РФ), обязанность возвратить неосновательное обогащение (пункт 1 статьи 1102 ГК РФ) и другие.

Должник имеет право передать как одну обязанность, так и несколько.

При этом, не может быть предметом договора перевода долга обязанность, соответствующая негаторному притязанию (статья 304 ГК РФ), и состоящая в устранении любых нарушений прав собственника (титульного владельца).

Именно кредитор решает судьбу долга. Без согласия кредитора перевода долга не существует.

В конечном итоге перевод долга осуществляет кредитор, одобряя предложенного первоначальным должником нового должника или выбирая нового должника самостоятельно.Также требуется согласие третьего лица, которое становится новым (в том числе, дополнительным) должником.

Кредитор может обусловить своё согласие совершением каких-либо действий со стороны должника или уплатой определённой суммы в его пользу. Получение вознаграждения или иного встречного предоставления от должника за согласие кредитора может рассматриваться, как плата за совершение действия, которое влечёт для должника положительный экономический эффект — освобождение от долгового бремени перед кредитором.

Необходимость получения согласия кредитора защищает его имущественные интересы, позволяя ему выразить свою волю относительно возможности вступления или невступления нового должника в обязательство. При этом, кредитор имеет право оценить имущественное положение нового должника и цель заключения соглашения о переводе долга с точки зрения добросовестности участников и возможных неблагоприятных последствий для самого кредитора.

В законодательстве РФ нет чётких требований к форме согласия кредитора на перевод долга. Поэтому выразить своё согласие можно разными способами:

• заранее включить его в договор с должником;
• направить письмо в адрес должника;
• подписать трёхстороннее соглашение с новым и прежним должниками;
• поставить простую отметку на двустороннем договоре между должниками;
• заключить прямой договор с уже новым должником (абзац 2 части 1 статьи 391 Гражданского кодекса РФ).

На практике, в основном, используются всего два способа.

Способ 1. Получить согласие кредитора заранее. Должник направляет кредитору запрос о предоставлении согласия на перевод долга на иное лицо. В таком запросе рекомендую указать следующую информацию:

1. откуда возникло обязательство, по которому запрашивается согласие;
2. размер обязательства и срок его погашения;
3. реквизиты нового должника (ИНН или ОГРН, адрес местонахождения — для юридических лиц, Ф. И. О., паспортные данные — для физических лиц)/

Кредитор может отозвать свое согласие. Однако если отзыв согласия поступил сторонам сделки после ее совершения, он считается несостоявшимся.¹

1

Согласие кредитора на перевод долга

образец между юридическими лицами

Способ 2. Подписать трехстороннее соглашение. 

Это наиболее удобный и безопасный вариант, поскольку в одном документе сразу и согласие, и все условия, видна воля всех сторон.²

Кредитор в таком случае после подписания соглашения не сможет отозвать своё согласие.

1

Договор перевода долга

трехсторонний образец

Как оформить перевод долга

Соглашение о переводе долга оформляется в той же форме, что и сделка, из которой возникло обязательство, — простой письменной или нотариальной. Если сделку регистрировали в Росреестре, то и соглашение подлежит регистрации.³

При переводе долга по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, возможны два варианта:
1. Кумулятивный — первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором солидарно.
2. Привативный — первоначальный должник полностью выбывает из обязательства, и отвечать по долговым обязательствам будет новый субъект.⁴

Кстати говоря, перевод долга не всегда предполагает согласие прежнего должника. При переводе долга обязательно согласие кредитора, который распоряжается долгом, а также согласие третьего лица, которое принимает долг и становится новым должником.

В юридической литературе отмечается, что в предпринимательском обороте появилась возможность перевода долга на основании соглашения между новым должником и кредитором. Ключевым моментом такого перевода является вступление в обязательство нового должника без выбытия первоначального должника. В ГК РФ закреплена модель кумулятивного принятия долга, которая отличается от полноценного (привативного) принятия долга.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации, кумулятивный перевод долга без согласия первоначального должника возможен только в предпринимательских отношениях.

Это объясняется тем, что при переводе долга без участия первоначального должника его интересы могут быть ущемлены. Однако в области рисковой деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли, такое не наблюдается.

Кредитор может одобрить вступление в обязательство третьего лица в качестве дополнительного должника по соглашению между таким третьим лицом и первоначальным должником. В этом случае мы видим кумулятивный перевод долга при волеизъявлении (участии) первоначального должника. Если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным и новым должниками, их обязанность в предпринимательском обязательстве должна признаваться солидарной, а в ином обязательстве — долевой.

Ответ на вопрос, как оформить перевод долга, будет следующим: нужно определиться с параметрами ответственности должников. В зависимости от целей и потребностей установите либо привативный, либо кумулятивный перевод долга.

Привативный перевод долга

Верховный суд Российской Федерации отметил, что если из соглашения сторон неясно, какой вариант перевода долга ими согласован, то судам следует исходить из презумпции выбытия должника.⁵

Если при привативном переводе долга отсутствует денежное предоставление со стороны первоначального должника и не доказано намерение нового должника одарить первоначального, предполагается, что возмездность данной сделки имеет иные, не связанные с денежными основания, в частности вытекает из внутригрупповых отношений первоначального и нового должников.⁶

Если воля сторон направлена на перевод долга, то в случае заключения трёхстороннего соглашения между первоначальным должником, новым должником и кредитором, из которого неясно, заключён ли перевод долга в соответствии с абзацем 1 или 2 пункта 1 статьи 391 Гражданского кодекса Российской Федерации, указанное соглашение следует рассматривать как направленное на привативный перевод долга, то есть на замену должника в обязательстве, а не на присоединение к обязательству нового должника. При этом, исполнение нового должника, совершенное при привативном переводе долга, не предоставляет ему прав (требований), в том числе суброгационных или регрессных, к первоначальному должнику.⁷

Кумулятивный перевод долга

Для кумулятивного перевода долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, согласие первоначального должника не требуется. Перевод долга может осуществляться как совместным согласием первоначального и нового должников, согласованным с кредитором, так и совместным согласием кредитора и нового должника без участия первоначального должника.

Если кредитор имеет право требовать исполнения обязательства в натуре от первоначального должника, то в случае кумулятивного перевода долга кредитор может требовать исполнения обязательства в натуре и от нового должника.⁸

Заключение соглашения о кумулятивном переводе долга приводит к изменению субъектного состава обязательства (перемене лиц в обязательстве) в виде появления дополнительного (кумулятивного) должника.

В отличие от привативного перевода долга, при котором новый должник полностью заменяет прежнего, при кумулятивном переводе долга первоначальный должник продолжает нести ответственность по обязательству. Это означает, что кредитор может требовать исполнения обязательства как от первоначального, так и от нового должника.

По умолчанию должники будут отвечать солидарно. Однако соглашением сторон может быть предусмотрена субсидиарная ответственность. В таком случае первоначальный должник будет обязан погасить долг, только, если новый должник этого не сделает.

Кумулятивный перевод долга похож на поручительство. Если неясно, о чём договорились кредитор и новый должник — о поручительстве или о кумулятивном переводе долга — судам следует считать их соглашение договором поручительства.⁹

В чём отличие кумулятивного перевода долга от поручительства

Поручительство не может считаться принятием чужого долга. Как правильно отмечено высшей судебной инстанцией по одному из дел, присоединение к чужому долгу добавляет ещё одного основного должника, но не порождает нового обеспечительного обязательства. Поэтому сделка по присоединению к чужому долгу отличается от договора поручительства.¹⁰

Заключение кредитором договора поручительства с третьим лицом влечёт за собой возникновение акцессорного (обеспечительного) обязательства и, соответственно, появление нового долга. Также долг берут на себя другие субъекты обеспечительных обязательств, не участвующие в обеспечиваемом обязательстве, такие как гарант и залогодатель. Однако все они являются должниками в отдельном обязательстве и имеют собственный долг, пусть и обеспечивающий долг обязанного лица в основном обязательстве.

Важно различать ситуации, когда третье лицо принимает «чужой» и «свой» долг.

Эти замечания имеют важное значение для правотворческой практики. В случае исполнения после привативного перевода долга новым должником своих обязательств перед кредитором погашается его собственный долг. Однако такое исполнение, в отличие от случаев поручительства или кумулятивного принятия долга (абзац 2 пункта 1 статьи 391 ГК РФ), не предоставляет новому должнику прав требования (суброгационных или регрессных) к первоначальному должнику.¹¹

К новому должнику, который исполнил обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью сторон, переходят права кредитора по этому обязательству. Однако это происходит только в том случае, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным и новым должниками или не вытекает из характера их отношений.¹²

Мнение эксперта

Е.Д. Волков, юрист по гражданскому праву

автор сайта

Задать вопрос

Конструкция суброгации новому должнику прав кредитора к первоначальному вызывает сомнения, так как она стирает грань между поручительством и кумулятивным принятием долга. Возникает парадокс: третье лицо приобретает право требования к должнику на основании соглашения с кредитором, но одновременно становится должником в этом же обязательстве.

Чтобы избежать недоразумений, обязательство, исполненное кумулятивным должником, на мой взгляд, следует признавать прекращённым. Вместе с прекращением юридической связи исчезают и субъективные права, входившие в её содержание. О переходе несуществующих прав речи быть не может.

В отличие от этого, при поручительстве суброгация возможна, поскольку исполнением прекращается только обязательство поручителя, а переход прав происходит в обеспечиваемом обязательстве.

Верховный Суд Российской Федерации подчеркнул, что исполнение, произведённое поручителем, влечёт за собой переход к нему всех прав, принадлежавших кредитору, по отношению к должнику на основании закона, в порядке суброгации. Это не приводит к возникновению нового, регрессного обязательства.¹³

Таким образом, суброгация поручителю прав кредитора к должнику по обеспечиваемому обязательству происходит потому, что поручитель исполнением прекращает свой долг в другом, обеспечительном обязательстве. То же самое наблюдается, например, при суброгации прав кредитора к страховщику, когда страховщик исполняет свою обязанность по договору страхования и приобретает права страхователя в обязательстве, возникшем вследствие наступления страхового случая.

Разница между поручительством и кумулятивным переводом долга проявляется в нескольких ключевых аспектах:

1. При кумулятивном переводе долга новый должник берёт на себя обязательство, связывающее кредитора с первоначальным должником. Поручитель же участвует в отдельном (обеспечительном) обязательстве с кредитором.
2. При кумулятивном переводе долга новый должник может взять на себя не только денежную, но и неденежную обязанность первоначального должника. Обязанность поручителя всегда носит строго денежный характер.
3. Когда кумулятивный должник исполняет свою обязанность, у него возникает право требования регресса к первоначальному должнику (если иное не предусмотрено соглашением между ними или не следует из их отношений). Поручитель же, исполнивший свою обязанность, получает права кредитора по отношению к должнику по обеспечиваемому обязательству.

Обязательные условия для включения в соглашение о переводе долга

Практикой выработаны обязательные условия для включения в текст соглашения. Если их проигнорировать, то появляются риски оспаривания такого соглашения либо признания его незаключенным. Чтобы избежать правовых рисков оспаривания, проверьте наличие нижеуказанных условий в тексте/проекте соглашения о переводе долга.

1. Указание на обязательство, из которого возник долг, и его объём — передаётся полностью или в части.

Из содержания договора о переводе долга должно быть ясно, какое именно обязательство переводится и в каком размере. Если это не очевидно, то такой договор считается незаключённым.¹⁴

Рекомендую также прописывать, передаётся обязательство полностью или в части. Например, если первоначальный должник уже частично исполнил обязательство или, если стороны хотят перевести часть долга.¹⁵

2. Указание на возмездность договора.

По общему правилу, соглашение о переводе долга, как и любой гражданско-правовой договор, предполагается возмездным. Безвозмездным оно будет признано в случае, если из условий этого соглашения следует отсутствие у стороны обязанности произвести встречное предоставление в связи с переводом долга (ст. 423 ГК РФ).

Однако отсутствие в соглашении о переводе долга условия о цене само по себе не свидетельствует о безвозмездности такого соглашения. Для квалификации такого соглашения в качестве безвозмездной сделки в него следует включить прямое указание на безвозмездность.

Перевод долга может быть признан дарением только в том случае, если судом будет установлено намерение нового должника освободить прежнего должника от обязанностей перед кредитором в качестве дара (намерение одарить).

Возмездность не всегда подразумевает встречное предоставление в денежной форме. Необязательно, чтобы новый должник получил от прежнего именно деньги. Это может быть и иная выгода, например зачет долга.¹⁷.

Главное — чтобы был ясный экономический смысл для нового должника. Прописывать в соглашении экономическую выгоду нужно для защиты соглашение от оспаривания. Обычная сделка перевода долга предполагает, что первоначальный должник платит за «возможность» не исполнять свои обязательства.¹⁸

Также первоначального и нового должника могут связывать внутригрупповые отношения, в связи с чем возложение на нового должника обязанности, лежавшей на первоначальном должнике, может оказаться экономически целесообразным. В таком случае правила п. 3 ст. 424 ГК РФ к отношениям сторон не применяются.¹⁹

К переводу долга применяются положения Гражданского Кодекса РФ об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ) и о договоре (ст. 420-453 ГК РФ). Это означает, в частности, что к отношениям сторон в связи с переводом долга применяются нормы об ответственности за нарушение обязательств (ст. 393-406 ГК РФ). Кроме того, соглашение о переводе долга может быть расторгнуто по тем же основаниям, что и любой гражданско-правовой договор (ст. 450-453 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнуть по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.²⁰

Существенность того или иного нарушения договора является оценочным понятием и оценивается судом в каждом конкретном случае. В судебной практике сформулирована позиция, в соответствии с которой сторона, ссылающаяся на существенное нарушение договора, должна представить доказательства такого нарушения: неполучение доходов, возможное несение дополнительных расходов или наступление других последствий, существенно отражающихся на интересах стороны; сам по себе факт наличия такого нарушения не может служить основанием для расторжения договора.²¹

Не нашли то, что искали? Есть вопрос, нужна помощь? Тогда просто свяжитесь со мной, отправив мне сообщение через Вацап или в Телеграмм по номеру ниже

1. Пункт 57 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25
2. Постановление Арбитражного Суда Центрального округа от 20.10.2022 № А23-1346/2020
3. Пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС от 16.02.2001 № 59
4. П.26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N54
5. П.27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N54
6. Определение ВС РФ от 28.06.2022 по делу № А03-8273/2021
7. Определение Верховного суда РФ от 28.06.2022 по делу №304-ЭС22-4310
8. Абз.2 п.26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N54
9. П.28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N54
10. Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 03.12.2015 N 310-ЭС14-8672
11. П.19 Обзора судебной практики ВС РФ №1 (2018), утв.Президиумом Верховного Суда РФ 28.03.2018
12. Абзац 2 пункта 3 статьи 391 Гражданского кодекса РФ
13. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2021 N 41-КГ21-6-К4
14. Ст. 432 Гражданского кодекса РФ
15. Постановление Семнадцатого ААС от 28.02.2023 № А60-5032/2020
16. п. 1 ст. 575 ГК РФ
17. Постановление АС Московской области от 17.03.2023 № А40-263414/2020
18. Постановление АС Московской области от 13.09.2021 № А40-54493/2017
19. определение Верховного Суда РФ от 20.12.2017 № 310-ЭС17-3279
20. п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса РФ
21. постановление АС Волго-Вятского округа от 06.03.2020  № Ф01-8893/20, определение Краснодарского краевого суда от 10.10.2019 № 33-38329/2019